某公司將其承建的工程發(fā)包給王某施工。王某與朱某簽訂了一份《工程施工合同》，合同約定將工程中的外墻粉刷工程分包給朱俊山施工。合同簽訂后，朱某聘用他人進行施工。

朱某駕駛二輪摩托車下班途中與重型平板貨車相撞，朱某經(jīng)搶救無效死亡。交警認定朱某負此事故次要責任。朱某家屬申請工傷認定，市人社局作出《不予認定工傷決定書》。朱某家屬不服，遂提起本案訴訟。

市人民法院經(jīng)審理認為，《工傷保險條例》第十四條第（六）項規(guī)定，職工在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故傷害的，應當認定為工傷。

原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或者經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。

《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《工傷規(guī)定》）第三條第一款第（四）項規(guī)定，用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位。

本案中，該公司將其承建工程承包給王某負責施工，王某又將該工程的外墻粉刷工程分包給朱某，朱某聘用他人進行施工。朱某既不是該公司的職工，也不是涉案工程分包人聘用的職工，故朱某受到交通事故死亡，不符合上述規(guī)定應當認定為工傷或由具備用工主體資格的該公司承擔工傷保險責任之情形，亦不符合《工傷保險條例》第十四條其他項所規(guī)定的應予認定為工傷以及該條例第十五條所規(guī)定的視同工傷之情形。市人社局作出《不予認定工傷決定書》，認定事實清楚，主要證據(jù)充分，適用法規(guī)正確。遂判決駁回原告朱某家屬的訴訟請求。

原告不服，提起上訴。市中級人民法院審理后判決駁回上訴，維持原判。

本案的爭議焦點是朱某在下班途中受到非本人主要責任交通事故傷害是否屬于工傷。

1.從勞動關系角度分析

原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立:(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。

本案中，該公司將案涉工程分包給王某，王某又將工程中的外墻粉刷工程分包給朱某，朱某雇傭多名工人實際施工，朱某的收入是按19.5元/平方米計算工程款，朱某自行確定標準支付其雇傭的工人的工資。故朱某與王某或公司明顯不存在勞動關系。

2.從身份關系角度分析

《工傷規(guī)定》第三條第一款第（四）項規(guī)定，用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位。

原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或者經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具有用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。

本案中，朱某雖然也從事實際勞動，但不能否認其是外墻粉刷工程承包人的身份，且其主要收入并不是直接從事勞動的報酬，而是外墻粉刷工程的剩余價值，故朱某本質(zhì)上應認定為承包人，其在下班途中受到非本人主要責任交通事故傷害，不屬于上述司法解釋和規(guī)范性文件規(guī)定的情形，故不能認定為工傷。

3.從邏輯關系角度分析

《工傷規(guī)定》第三條第二款規(guī)定："前款第（四）、（五）項明確的承擔工傷保險責任的單位承擔賠償責任或者社會保險經(jīng)辦機構從工傷保險基金支付工傷保險待遇后，有權向相關組織、單位和個人追償。"

上述規(guī)定的本意是最大化保護職工權益，防止承包人原因，導致工傷職工不能及時充分獲得救助，規(guī)定先由用人單位承擔工傷保險責任，再由用人單位依法向承包人追償，這并未額外增加用人單位負擔，其實是用人單位對違法轉(zhuǎn)包承擔的不利法律后果，這是符合邏輯的。

本案中，朱某是承包人，如果朱某可以認定為工傷，那么依據(jù)上述規(guī)定，由該公司先行承擔工傷保險責任，但隨后該公司又向朱某追償，形成了邏輯上的悖論。由此可見，從邏輯關系上看，包工頭從事承包業(yè)務時因工傷亡的，或在下班途中受到非本人主要責任交通事故傷害的，也不宜認定為工傷。